一、基本案情
A公司為一家光伏投資企業(yè)，在云南投資建設一光伏電站項目。2010年5月1日，市國土資源局經(jīng)濟開(kāi)發(fā)區分局（下稱(chēng)“國土分局”）與村委會(huì )等四個(gè)村民小組簽訂了《租地協(xié)議》，對楊梅坪的4500畝集體山地進(jìn)行租用。租地補償費為每畝1500元，共計675萬(wàn)元，租地期限為五十年。同年5月5日，由國土分局將上述土地租賃給A公司，用于建設10MW光伏工程項目，租金和租期同與村委會(huì )各村民小組所簽訂的相同。
合同約定：A公司在使用宗地的過(guò)程中，不得改變土地用地性質(zhì)，不得砍伐林木，如確需改變土地用地性質(zhì)，砍伐林果木的，應依法按規定辦理相關(guān)審批手續。
同年7月，A公司在未辦理林地征占用手續的情況下，開(kāi)工建設楊梅坪(大功山)大型并網(wǎng)非晶硅光伏發(fā)電示范項目一期10MW工程項目，擅自在楊梅坪施工搭建光伏大棚、推平場(chǎng)地，修建進(jìn)場(chǎng)道路，損毀林木。經(jīng)鑒定占用大理、賓川兩縣林地面積208.71畝（其中防護林面積208.21畝，優(yōu)勢樹(shù)種為云南松），損毀林木蓄積為1.6m³，幼樹(shù)120株；其它林地面積0.5畝。
法院認為A公司在未取得審批手續的情況下，即開(kāi)工建設，占用林地面積208.71畝，致使林地用途嚴重破壞，其行為已構成非法占用農用地罪。認定A公司犯非法占用農用地罪，并處罰金人民幣50萬(wàn)元；A公司法定代表人犯非法占用農用地罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣20萬(wàn)元。
二、法律分析
?。ㄒ唬┓欠ㄕ加棉r用地罪的構成條件
《刑法》第342條規定：“違反土地管理法規，非法占用耕地、林地等農用地，改變被占用土地用途，數量較大，造成耕地、林地等農用地大量毀壞的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”正確理解該罪名，需要把握以下幾點(diǎn)：
首先，違反土地管理法規是構成本罪的前提條件。本條中所指的“土地管理法規”含義非常廣泛，包括《土地管理法》、《森林法》、《草原法》、《礦產(chǎn)資源法》等法律，國務(wù)院頒布的有關(guān)土地管理的行政法規以及部門(mén)規章，地方有關(guān)法規等。
其次，只有非法占用耕地、林地等農用地才可能構成本罪，非法侵占其它土地的不構成本罪。“農用地”是指直接用于農業(yè)生產(chǎn)的土地，包括耕地、林地、草地、農田水利地、養殖水面等。“耕地”是指種植農作物的土地，也包括菜地、園地。“林地”主要包括郁閉度0.2以上的喬木林地以及竹林地、灌木林地、疏林地、采伐跡地、火燒跡地、未成林造林地、苗圃地和縣級以上人民政府規劃的宜林地。非法占用建設用地、荒地等屬于違法違規行為，可能承擔相應的行政法律責任，但不構成犯罪。
再次，“改變土地用途”是構成本罪的要件之一。根據土地管理法的規定，土地按用途分為農用地、建設用地和未利用地。非法改變土地用途，是指未經(jīng)依法辦理農用地轉用批準手續、土地征用、占用審批手續，非法占用耕地、林地、草地等農用地，在被占用的農用地上從事非農建設、采礦、養殖等活動(dòng)，改變土地利用總體規劃規定的農用地的原用途等行為。
最后，本罪是結果犯。只有非法占用的土地數量較大，造成耕地、林地大量毀壞的才可能構成犯罪。有關(guān)司法解釋對非法占用耕地、林地、草原等具體認定標準分別做出了相關(guān)的規定。
?。ǘ〢公司是否構成犯罪問(wèn)題分析
依據上述法律分析，結合本案依法查明的事實(shí)，我們認為法院判決A公司構成非法占用農用地罪并無(wú)不當。A公司僅依據與國土局簽訂的租賃合同，便開(kāi)展光伏項目的工程建設工作，顯然違反了《土地管理法》、《森林法》等法律規定。
A公司與國土局簽訂的土地租賃合同并不能作為合法用地的依據，僅表明A公司取得了土地的租賃權，并不表明履行了林地占用手續，兩者完全是不同概念。租賃合同也明確約定：A公司在使用宗地的過(guò)程中，不得改變土地用地性質(zhì)，不得砍伐林木，如確需改變土地用地性質(zhì)，砍伐林果木的，應依法按規定辦理相關(guān)審批手續。
另外，A公司在光伏建設過(guò)程中，擅自施工搭建光伏大棚、推平場(chǎng)地，修建進(jìn)場(chǎng)道路，改變了土地用途，破壞了土地原有性質(zhì)，且非法占用林地面積達208.71畝（根據有關(guān)司法解釋?zhuān)瑲囊话懔值?0畝以上即達到定罪標準）。故法院認定A公司構成非法占用農用地罪并無(wú)不當，A公司及其法定代表人被判處刑罰并不冤。
三、光伏項目建設中使用林地的正確打開(kāi)方式
《森林法》第18條規定：“進(jìn)行勘查、開(kāi)采礦藏和各項建設工程，應當不占或者少占林地；必須占用或者征收、征用林地的，經(jīng)縣級以上人民政府林業(yè)主管部門(mén)審核同意后，依照有關(guān)土地管理的法律、行政法規辦理建設用地審批手續，并由用地單位依照國務(wù)院有關(guān)規定繳納森林植被恢復費。”
據此規定，建設工程占用林地的，均需要取得縣級以上人民政府林業(yè)主管部門(mén)審核同意，辦理建設用地審批手續。在光伏項目建設中，除光伏矩陣以外的進(jìn)場(chǎng)道路、變電站、運行管理中心及生活配套用房等永久設施建設，均應辦理林地征用手續。而不能僅僅依靠與國土部門(mén)簽訂的土地租賃合同便開(kāi)展工程建設工作。
對于采取“林光互補”方式建設的光伏矩陣用地問(wèn)題，應根據《國家林業(yè)局關(guān)于光伏電站建設使用林地有關(guān)問(wèn)題的通知》（林資發(fā)〔2015〕153號）要求，在施工期按臨時(shí)占用林地辦理使用林地手續，在運營(yíng)期，雙方可以簽訂租賃協(xié)議，支付租賃費用，通過(guò)租賃等方式使用林地。
最后，需要特別注意的是：無(wú)論采取何種用地模式，在光伏項目建設中需要砍伐林木的，必須取得采伐許可證，按許可證的規定進(jìn)行采伐。否則，將可能涉嫌構成“盜伐、濫伐林木罪”，承擔刑事法律責任。
