光伏EPC總承包合同未招標，是否會(huì )導致合同無(wú)效
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發(fā)布日期：2017-10-09
核心提示：
很多光伏發(fā)電項目雖然屬于民營(yíng)投資項目，但依據《招標投標法》以及《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》，如達到法定規模標準的，無(wú)論是否使用國有資金投資，有關(guān)工程勘察、設計、施工和重要設備材料均必須通過(guò)招標投標方式采購。
【核心提示】
很多光伏發(fā)電項目雖然屬于民營(yíng)投資項目，但依據《招標投標法》以及《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》，如達到法定規模標準的，無(wú)論是否使用國有資金投資，有關(guān)工程勘察、設計、施工和重要設備材料均必須通過(guò)招標投標方式采購。而實(shí)踐中，相當多的項目業(yè)主對該規定重視不夠，未履行招標程序就簽訂EPC總承包合同，導致簽署的合同無(wú)效。為此，我們特意選取了一個(gè)最高人民法院終審的典型案例，對該問(wèn)題進(jìn)行解析。
【案情簡(jiǎn)介】
2012年7月25日，世紀能源公司（發(fā)包人）與中利騰暉公司（承包人）簽訂《青海某30MWp光伏發(fā)電項目EPC總承包合同》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《EPC總承包合同》），約定：合同工程總承包范圍包括青海某30MWp光伏發(fā)電項目工程的設計、設備和材料采購、運輸、建筑工程（包括地基處理）、安裝等項目驗收至竣工移交的全過(guò)程總承包；合同固定總價(jià)為3.03億元。
之后，世紀能源公司（甲方）與中利騰暉公司（乙方）又簽訂《履約保證金的補充協(xié)議》，約定：2012年8月31日和2012年9月3日，乙方分別向甲方支付500萬(wàn)元履約保證金；2012年9月10日，乙方需向甲方支付履約保證金剩余款項2030萬(wàn)元。
2012年8月31日和9月3日，世紀能源公司向中利騰暉公司出具兩份《收據》載明，分別收到各500萬(wàn)元的銀行承兌匯票。2012年10月20日，世紀能源公司與中利騰暉公司簽訂《合同終止協(xié)議書(shū)》，雙方一致同意于2012年10月20日終止《EPC總承包合同》，雙方不再繼續履行原合同之約定。
中利騰暉公司提起訴訟，請求世紀能源公司返還履約保證金及利息損失。世紀能源公司抗辯《合同終止協(xié)議書(shū)》上加蓋的印章系偽造的，依據《履約保證金的補充協(xié)議》約定，無(wú)需退還履約保證金，并申請法院對印章的真實(shí)性進(jìn)行鑒定。
【裁判結果】
本案經(jīng)青海省高級人民法院一審，認定《EPC總承包合同》無(wú)效，無(wú)需對《合同終止協(xié)議書(shū)》上加蓋印章的真實(shí)性進(jìn)行鑒定，世紀能源公司基于《EPC總承包合同》收取的履約保證金應予以退還，并相應計付利息。后世紀能源公司不服一審判決，上訴到最高人民法院。最高人民法院經(jīng)審理后，駁回其上訴請求，維持原判。
法院認為：案涉30MWp光伏發(fā)電項目，根據《招標投標法》第三條及《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》第二條和第七條的規定，屬于法定必須招標項目。本案雙方并沒(méi)有按照招投標法的規定履行招投標法定程序，根據《合同法》第五十二條第五項以及最高人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第三項的規定，雙方簽訂的《EPC總承包合同》因違反《招標投標法》第三條強制性規定，應為無(wú)效。無(wú)論《合同終止協(xié)議書(shū)》上加蓋印章是否真實(shí)，世紀能源公司依據與中利騰暉公司簽訂的《EPC總承包合同》所取得的履約保證金均應當返還并賠償利息損失。
【法律解析】
原被告雙方簽訂的《EPC總承包合同》，約定總承包范圍為某30MWp光伏發(fā)電項目工程的設計、建筑工程、安裝工程等全過(guò)程的總承包，屬于《合同法》所規定的承包人進(jìn)行工程建設，發(fā)包人支付價(jià)款的建設工程合同性質(zhì)。雙方約定了該光伏發(fā)電項目工程的設計、建筑工程、安裝工程等EPC總承包，且合同最終目的是要實(shí)現該光伏發(fā)電項目竣工并網(wǎng)發(fā)電。據此，將本案定性為建設工程施工合同糾紛，而非加工承攬合同糾紛。
雖然案涉項目為民營(yíng)投資項目，但根據《招標投標法》第三條規定，在中華人民共和國境內進(jìn)行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標：（一）大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系公共利益、公眾安全的項目……。經(jīng)國務(wù)院批準的《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》第二條規定的關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的基礎設施項目的范圍，包括了煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目。第七條還規定，本規定第二條至第六條規定范圍內的各類(lèi)工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進(jìn)行招標：（一）施工單項合同估算價(jià)在200萬(wàn)元人民幣以上的；（二）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價(jià)在100萬(wàn)元人民幣以上的；（三）勘察、設計、監理等服務(wù)的采購，單項合同估算價(jià)在50萬(wàn)元人民幣以上的；（四）單項合同估算價(jià)低于第（一）、（二）、（三）項規定的標準，項目總投資額在3000萬(wàn)元人民幣以上的。本案雙方當事人約定的光伏發(fā)電項目EPC總承包，承包范圍包括涉及該項目所需的設計、采購及施工，屬于關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的基礎設施項目和公用事業(yè)項目，且作為承包合同總價(jià)達3.03億元，應屬于《招投標法》第三條所規定依法必須招標的工程項目。
本案為建設工程施工合同糾紛，且雙方未按照《招標投標法》的規定履行法定招標投標程序，根據《合同法》第五十二條第五項以及最高人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第三項“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無(wú)效：（三）建設工程必須進(jìn)行招標而未招標或者中標無(wú)效的。”的規定，雙方簽訂的《EPC總承包合同》因未履行招標程序，違反《招標投標法》第三條的強制性規定，應為無(wú)效。合同無(wú)效后，依據《合同法》第五十八條“合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還”的規定，涉案合同無(wú)效后，世紀能源公司基于合同獲得的中利騰暉公司的保證金應予返還。